一、合同保证金法律规定

目前我国有法律规定了合同保证金,如合同法、招投标法等。招标时,招标人有权要求投标人交纳履约保证金,而签订买卖合同时,卖方有权要求买方交纳保证金。

相关法律法规

(中华人民共和国招标投标法)

第四十六条招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得订立背离合同实质性内容的其他协议。

招标文件要求中标人提交履约保证金的,中标人应当提交。

第六十条中标人不履行与招标人签订的合同的,履约保证金不予退还,给招标人造成的损失超过履约保证金数额的,应当对超过部分予以赔偿;未提交履约保证金的,应当对招标人的损失承担责任。

中标人不按照与招标人订立的合同履行义务,情节严重的,取消并公告其二至五年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格,直至由工商行政管理部门吊销营业执照。

因不可抗力不能履行合同的,不适用前两款的规定。

  二、合同保证金的常见形式

目前经常出现的合同保证金基本有三种:

1、商业合同保证金现在多用于加盟、承包工程等经营活动中。根据《合同法》规定,在签订商业合同时,合同条款中有提及合同定金的,合同中的合同定金属于约定,受法律保护,应当按照双方履行合同时生效的合同中的约定办理。

2、《劳动法》明确规定,用人单位与劳动者订立劳动合同,不得以任何形式向劳动者收取押金、保证金或者抵押金。违反上述规定的,由公安部、劳动行政部门责令用人单位立即退还劳动者。未能支付的,可以不予支付。已经支付的,可以要求用人单位返还,也可以返还给劳动者。

3、租赁合同定金。出租房屋时,出租人可以与承租人约定收取租赁合同保证金,出租房屋时,出租人可以与承租人约定收取租赁保证金。租赁保证金是一种履约担保措施,是指出租人根据租赁期限、租金支付期限、房屋用途、维修责任等因素与承租人约定的租赁保证金。此时合同是合法的,在履行合同时应该按约定处理。

  三、合同履约保证金比例是多少

由于相关法律法规没有规定履约保证金的收取和管理,具体操作也没有统一的标准,各地的操作方法也不一样,笔者查阅了相关资料,一般的做法是将保证金交给集中采购机构,但交付的金额和时间、有效期、退还时间都有些不同。

1、有些地方把履约保证金作为合同生效的条件。中标人在收到中标通知书后7天内,应按合同规定向业主提交履约保证金或履约保函。本合同在买卖双方、采购中心法定代表人或其授权代理人签字并加盖公章,买方收到供应商提交的履约保证金后生效。

2、履约保证金金额有的地方在中标合同价的5%以内,有的地方在中标合同价的10%以内,有的地方规定施工履约保证金金额为中标合同价的20%。

3、返还履约保证金的时间和做法也不一样,基本都是无息返还。购买商品的,部分地方自购买人验收之日起3个工作日内退货,不计利息,20个工作日内。有的地方规定,买家验收后发货日期后,商品无息退还。本工程履约保证金有效期至工程竣工验收备案后第二天。在此期间,中标人根据施工合同向业主支付经济补偿时,业主有权从履约保证金中获得补偿。余额由业主在有效期届满后5日内按中国建设银行同期贷款利率全额返还给中标人。

4、许多采购代理机构在标书中注明,投标保证金将在投标人中标后自动转为履约保证金。一旦投标保证金金额较小,则必须在履约保证金阶段支付。有些采购机构规定,应采购人的特殊要求,可以在询价投标部分明确,供应商必须在签订合同时向采购人提交不高于营业额10%的履约保证金。如采购人无特殊要求,询价保证金将自动转为履约保证金,金额为成交额的1%。不足的,可以要求偿还。

5、对于政府采购定点企业,有的地方规定了扣除履约保证金的处分。如有违规,一经查实,第一时间通报批评,扣除10%的履约保证金;第二次扣除50%的履约保证金;第三次扣除全部履约保证金;第四次通报取消其指定资格,三年内不得参加政府采购招标活动。

6、有的地方规定履约保证金等同于保证金。有的地方规定招标人不得擅自提高履约保证金。招标人不履行与中标人订立的合同的,应当双倍返还中标人的履约保证金。给中标人造成的损失超过退还的履约保证金的,还应当对超过部分予以赔偿;未提交履约保证金的,应当对中标人的损失承担责任。笔者认为,政府采购中的履约保证金不是定金。无论供应商同意与否,在采购主体与中标供应商发生争议时,援引保证金违约金都没有法律依据。

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